Как оформить опцион на покупку доли в ООО

Содержание:

• Что такое опцион и опционный договор
• Договор опциона доли в ООО
• Правила оформления соглашения
• Гарантии опциона на приобретение доли в ООО

Что такое опцион и опционный договор

На практике часто возникают ситуации, когда требуется привязать исполнение сделки к наступлению определенных условий. Например, поставщик может предоставить покупателю право приобрести товар по определенной цене в некоторый момент в будущем, а покупатель — заплатить поставщику за такое право. Подобная договоренность сторон называется «опционом» и уже десятилетиями применяется при торговле биржевыми товарами, включая валюту, сырье и акции публичных компаний.

Термин «опцион» применяется не только в биржевой торговле: подобные договоренности могут возникать во множестве других ситуаций, когда исполнение по сделке ставится под условие. Опционы могут использоваться для заключения практически всех видов гражданско-правовых договоров, применяться в качестве альтернативы залогов или в целях мотивации персонала.

Длительное время в российском законодательстве возможность применения опционов была урегулирована только на уровне судебной практики. Ситуация изменилась в 2015 году, когда в Гражданский кодекс (ГК РФ) были введены статьи 429.2 (Опцион на заключение договора) и 429.3 (Опционный договор). Между этими двумя понятиями есть некоторая разница.

Различия между двумя конструкциями в большей степени теоретические и влияют только на оформление договоренностей между сторонами сделки. В конечном счете в случае реализации опциона или исполнения опционного договора достигается один и тот же экономический эффект.

Наиболее активно конструкция опциона применяется в сделках с акциями и долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Широкое распространение опциона в сделках M&A объясняется тем, что он решает задачи приобретения либо продажи долей или акций без дальнейшего участия другой стороны и без необходимости обращения в суд. 

Для реализации опциона, то есть перехода прав на долю к держателю опциона, достаточно обращения к нотариусу с подтверждением наступления обстоятельств, указанных в опционе.

По теме. Как сменить название ООО

Договор опциона доли в ООО

В гражданском обороте существуют две основных модели опционных соглашений: пут-опционы и колл-опционы. 

Пут-опцион — это право держателя опциона продать какой-либо актив на определенных условиях. Колл-опцион, наоборот, — право приобрести такой актив. Обе модели одинаково защищаются российским законодательством.

Также выделяют «штрафные» опционные соглашения. Опцион может быть привязан к позитивным факторам. Например, к повышению цены компании или достижению определенного срока его существования. 

Однако реализация опциона может представлять из себя и наказание при нарушении договоренностей. Например, право инвестора продать долю по значительной цене в случае, если основатели компании не вкладываются в ее развитие.

Договор с условием о предоставлении опциона в ООО может заключаться в следующих случаях:

1. Если инвестор, который приобрел долю в ООО, намерен увеличить долю владения в будущем при достижении определенных показателей и другие участники ООО готовы предоставить ему такую возможность.
2. Если есть вероятность, что один из участников общества не будет исполнять свои обязанности перед ним (например, по финансированию или участию в деятельности общества) и другие участники намерены выкупить его долю по определенной стоимости при наступлении таких обстоятельств.
3. Если участники ООО намереваются простимулировать ключевых работников компании, предоставив им возможность приобретения долей в уставном капитале в рамках так называемого «опционного пула». Подобный опцион может быть реализован при условии, что работники останутся в штате компании в течение определенного срока, увеличат ее продуктивность и не будут совершать действий в ущерб деятельности компании.
4. Если участник продает свою долю, однако намерен ее выкупить в случае изменения обстоятельств. Например, такой вид опционов применялся при «уходе» иностранных компаний из России с продажей контрольных пакетов менеджменту: в этом случае фиксировалось право прежних собственников на обратный выкуп доли в течение определенного срока по минимальной цене.
5. Если обществу предоставляется кредит (заем) и кредитор в качестве обеспечения выбирает опцион на долю в обществе вместо получения в залог имущества компании. В этом случае он может избежать длительных и трудозатратных процедур по обращению взыскания на предмет залога, получив вместо этого долю в уставном капитале.
6. Если возник конфликт между участниками общества с равными долями в уставном капитале (тупиковая ситуация или deadlock). В таком случае одним из вариантов выхода из тупика может стать возможность одного участника продать свою долю другому по определенной стоимости.

Правила оформления соглашения

Как правило, опцион на покупку доли в ООО в уставном капитале оформляется в одной из трех форм:

• соглашение о предоставлении опциона на основании статьи 429.2 ГК РФ;
• корпоративный договор с условиями об опционе на основании статей 67.2 и 421 ГК РФ;
• безотзывная оферта о покупке или продаже доли и ее акцепт согласно ст.21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ФЗ об ООО).

При оформлении соглашения обязательно нужно учесть правила, следующие из ст.21 ФЗ об ООО и ст.429.2 ГК РФ:

1. Любой опцион на сделки с долями в уставном капитале ООО подлежит нотариальному удостоверению вне зависимости от выбранного способа оформления опциона. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность.
2. В соглашении об опционе необходимо предусмотреть срок его действия. Если срок не установлен и не следует из других условий соглашений, то он будет считаться равным одному году. Если сделка структурирована в форме «опционного договора», то отсутствие указания на срок создает риск признания такого договора незаключенным.
3. Необходимо прямо указать в договоре, предоставляется ли опцион за плату или на безвозмездной основе. Если не отразить такое условие, то опцион будет считаться возмездным, что усложнит его реализацию из-за необходимости оценки рыночного размера такого вознаграждения.
4. Следует прямо отразить в тексте соглашения возможность или запрет на передачу опциона третьим лицам. Право на реализацию опциона, как правило, тесно связано с личностью держателя опциона, и его передача третьим лицам может создать значительные трудности для другой стороны по сделке (например, когда опцион предоставлен ключевому работнику компании).
5. Условия, при которых возникает право на реализацию опциона, должны быть четко прописаны и проверяемы со стороны нотариуса. Наиболее правильно отразить в договоре перечень документов, предъявления которых достаточно для акцепта оферты в адрес держателя опциона. В этом случае для реализации опциона не потребуется каких-либо ответных действий от второй стороны.

Важно также учитывать дополнительные факторы, которые могут возникать при совершении некоторых опционных сделок:

• Наличие согласия супруги (супруга), если стороны по сделке являются физическими лицами и состоят в зарегистрированном браке. При отсутствии такого согласия договор будет оспоримым.
• Соблюдение преимущественных прав других участников общества. У участников ООО есть предусмотренное законом преимущественное право приобретения доли, если она предлагается к продаже третьим лицам. Соответственно, на этапе заключения договора с условием об опционе должны быть получены нотариально удостоверенные отказы таких участников от приобретения доли.
• Если совокупные активы компании-цели и потенциального покупателя превышают 7 млрд рублей или их совокупная выручка превышает 10 млрд, то для успешного завершения сделки может потребоваться согласие Федеральной антимонопольной службы. Кроме того, если предполагается сделка с гражданином или юридическим лицом из недружественного государства, необходимо заранее получить согласие Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций.

По теме. Заём ООО учредителю: нюансы в 2024 году

Гарантии опциона на приобретение доли в ООО

Действующее российское законодательство содержит в себе все необходимые нормы для успешного заключения и исполнения соглашений о предоставлении опционов и опционных договоров. Однако на практике с исполнением таких сделок могут возникать сложности, связанные с нечеткими формулировками в документации об опционе. 

Для минимизации рисков неисполнения опциона рекомендуется отражать в договоре гарантии оферента (стороны, предоставившей опцион), аналогичные гарантиям при обычной купле-продаже доли, о том, что:

• оферент имеет все полномочия и права для оформления и исполнения опциона;
• отсутствуют ограничения на распоряжение долей и права третьих лиц в отношении доли, включая другие опционные соглашения;
• доля в уставном капитале полностью оплачена при ее приобретении;
• есть или будут предоставлены все согласия на совершение сделки и передачу доли держателю опциона, включая согласия супруги (супруга) и иных участников общества, если они необходимы.

Важно также учитывать, что соглашения о предоставлении опциона и опционные договоры сами по себе не регистрируются в публично доступных реестрах. В связи с этим, если возможно отчуждение доли ее владельцем без ведома держателя опциона, рекомендуется заключать корпоративный договор с условием об опционе и регистрировать сведения о наличии корпоративного договора в ЕГРЮЛ. 

В такой ситуации нотариус, который может удостоверить сделку по отчуждению доли с третьим лицом, обратит внимание на подобную информацию в ЕГРЮЛ и запросит существующий корпоративный договор, что существенно затруднит для владельца доли заключение подобных сделок.

Как следствие, в соглашении о предоставлении опциона или опционном договоре рекомендуется предусматривать штрафные санкции для оферента, если он не обеспечит раскрытие необходимой информации или предоставление документов держателю опциона.

Если же все вышеперечисленные условия будут соблюдены, то реализация права на покупку или продажу доли в ООО на условиях опциона не создаст серьезных трудностей для его обладателя.

Фото на обложке: Freepik